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如何建立一支债务重组基金?

浏览:100 发布日期:2019-01-09

作者:陈志钧

在许多房地产企业破产案件中,有一个现象引起了笔者的注意。那就是有许多企业在被宣告破产的时候,并不是真正的资不抵债,或者即使资不抵债,也仅仅是相对的,即本来负债率确实偏高,但进入破产程序后资产缩水严重,最终导致资不抵债。

比如,某房企负债八千万,现有资产价值一个亿,如果进入破产程序,以拍卖、变卖的方式处理,资产缩水为五千万或者更少,所以呈现为资不抵债的状态,而债权人的债权也跟着缩水。而企业走向破产,有各种各样的原因,如行业周期,或者是个人方式有问题,股东纠纷,等等。

同样的企业在不同的企业家手中,或者以不同的方式组合资产,资产评估方式和企业的结局都可能是不一样的。那么,除了清算、破产、资产缩水,有没有更好的债务处理方式呢?

笔者认为,债务重组基金或许是一个值得考虑的选择。

破产重组基金的定义。

首先,我想对债务重组基金做一个限定,是指以帮助破产或者濒临破产企业进行债务重组,以减轻企业债务、减少债权人损失,获取合理利润为目标的私募基金。

其次,我们应该明了一点,私募基金作为一种资本存在,其本质是追逐利润的,是以利益最大化为诉求的,作为债务重组基金,如何平衡利润与公益呢?本文试图通过模式的构建来回答这一问题。

具有重组可能的债务特点。

我们应该明白,并不是所有的债务都可以进行债务重组,所以,私募基金介入的债务组合,还必须具备以下几个特点:

(一)债务人、债权人具有债务重组的意向;

(二)债务的杠杆率不至于太高,现有资产具有一定的价值,存在重组基础。

(三)债务已经充分暴露,最好已经进入破产阶段,隐藏债务的风险较小。

(四)债务回收路径清晰,回收时间不应超过1年。

下面,为了方便论述,举一例说明。

A房地产公司现有资产2亿,所有负债基本已暴露,负债总额1.8亿,负债率为90%,资产中,建成房地产1亿,在建工程1亿,公司尚有经营能力,但在建工程需继续投资5000万,建成后公司资产可增值3亿至4亿,现流动资产匮乏,无法继续投资建设,企业的破产案件已在当地法院进入清算程序。

在这个案例中,如果企业进行破产清算,则2亿资产会贬值至1亿至1.5亿之间,所有债权人的债务均可能受损。而如果追加投资5000万,则所有债务均可清偿,债务人甚至可以有所盈余。这种情况下,重组基金便可介入。重组方式如下:

(一)重组基金追加投资5000万。

(二)债权人会议一致确认,重组基金投资的5000万具有绝对优先权,即优先于之前的工程款、担保债权、无担保债权、政府税收款等。【注:重组基金投资的5000万不属于共益债权,优先权如何确保,仍需进一步探讨(对此,感谢陈东律师的指点)】

(三)重组基金的年化利率为24%(市场行情)。

(四)政府出具允许开工、销售、办理权属证书、配合办理抵押等承诺、会议纪要。

(五)重组基金有权指定工程承包人、监理人,有权监管所投资的资金。

(六)重组基金有权直接收取购房款,重组基金回收全部投资及利息以前,其他债权人不得再主张其债权。

债务重组基金的缺陷

在上述模式下,重组基金的债权得到充分保障,利润也得到充分保障。但是问题在于,企业进入破产程序后,债权人众多,关系复杂,存在着各种不确定因素,重组基金可能随时被套死在项目中,而基金公司则需要面对赎回风险,因此基金公司“爆仓”风险仍然极高,所以一般来说,没有人会为了24%的利率承担50%甚至100%的风险,而更高的利率往往又是债务人、债权人所不能承担的。因此,完全按照上述模式,除非国家成立公益性的债务重组基金,否则实际上并没有任何一家私募基金公司愿意从事这样的业务。

因此,笔者认为,在上述模式之上,应再“嵌套”一个模式。即在债务重组基金这个第三方之外,再引入一个“第四方”。

资产管理公司的引入。

这个“第四方”,应该是一个债务重组型的固定资产管理公司。下面再举例说明。

在上面这个案例基础上,假设固定资产管理公司持有固定资产7000万,并将7000万固定资产抵押给债务重组基金以获得5000万贷款,以固定资产抵押的利率实际低很多,一般仅为12%左右,而债务重组年化利率为24%,即资产管理公司的利差为12%,也就是说,如果项目成功,资产管理公司无需出资即获得600万的收入,其收益率为100%。为了进一步降低资产管理公司的风险,资产管理公司应该在上述六大重组条件基础上增加一个条款:

如果建成后的物业滞销,则建成物业过户登记至资产管理公司名下。

增加此条款后,即使项目失败,建成物业增值后成为资产管理公司新增资产,价值仍在,该公司并无损失,资产管理公司的风险就很低了。所以滞销物业过户条款是一个关键的条款。

综上所述,“债务重组基金 资产管理公司”的模式会是债务重组的理想模型,但就笔者观察,除了四大国有资产处置公司外,目前中国还没有一家成熟的破产企业债务重组私募基金,更没有能够运作破产企业债务重组的私营资产管理公司。

本文所述“嵌套式”架构横跨破产法、合同法(借款合同)、公司法(股权)、合伙企业法(基金)、物权法、担保法等诸多领域,是对律师综合能力的极大考验,也是律师价值的极大体现,一名优秀的律师必将在其中体现出自己最宝贵的价值。

文 | 21世纪经济报道 张敏

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